地头蛇敲诈勒索被设局抓获是既遂还是未遂？

    【案情】

    张某、赵某是当地出了名的地头蛇，因对从事木材生意的钱老板不满，以钱老板雇请运木材的车辆轧坏路为由，向钱老板索要50000元钱遭到拒绝。次日，张某叫赵某纠集社会闲散人员数人，持钢管到钱老板的林场的工地殴打、威胁其工人。张某、赵某多次打电话威胁钱老板，向其索要50000元保护费。钱老板报案，公安人员与钱老板商定好，要求钱老板将张某、赵某约到某大酒店包厢，将30000元交给张某等人，张某、赵某尚未接过钱，便被公安人员当场抓获。

    【分歧】

    第一种观点认为，被告人实施敲诈勒索行为，并实际取得了钱款，构成敲诈勒索既遂。

    第二种观点认为，被告人实际取得的30000元应认定为既遂，未实际取得的20000元应认定为未遂。

    第三种观点认为，被告人虽然实施了敲诈勒索行为，但是被害人给付钱款的行为处于公安人员的控制之下，被告人不可能取得钱款，被害人也不会受到损失，被告人的行为构成敲诈勒索未遂。

    【评析】

    本律师同意第三种观点，理由如下：

    被告人以非法占有为目的，客观上实施了敲诈勒索的行为，符合敲诈勒索罪的犯罪构成，其行为已经构成敲诈勒索罪。《中华人民共和国刑法》第二十三条规定：已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。本案中，被告人在实施敲诈勒索的过程中，因意志以外的原因未能得逞，这意志以外的原因便是公安人员已经设好局等待抓获被告人，公安人员已经是把整个局面都控制好了的，不管被告人是否已经接过那30000元，公安人员都会对被告人实施抓捕，被告人是完全不可能拥有那30000元的，就算被告人已经控制了30000元，但他并没有彻底实现对这笔钱的占有，并且被害人也不会遭受财产损失，从客观上看，并没有发生法定的犯罪结果，其行为仍然属于敲诈勒索罪未遂。《中华人民共和国刑法》第二十三条规定：对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。

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