预期根本违约怎么判定的,如何判断预期根本违约

　　预期根本违约也可以叫做先期违约，这是一种与实际违约相对应的违约方式。是指在合同订立后，履行期到来之前，一方表示拒绝履行合同的意图。那么实践中对预期根本违约怎么判定呢?

　　一、预期根本违约怎么判定

　　广州刑事辩护律师提示预期违约，包括明示预期违约和默示预期违约，是英美法系特有的法律制度。大陆法系无预期违约概念，而有与默示预期违约规则相类似的不安抗辩规则，虽然二者在性质、适用范围、成立条件及权利救济措施等方面存有差异。

　　存在联系：一方当事人行使不安抗辩权后,对方的行为状态往往是抗辩权人借以推知其是否构成默示预期违约的基本条件之一[8]。正因为如此,两规则可同时规定在同一合同法中。《美国统一商法典》第2—609条规定即是例证,该条第1项规定了不安抗辩内容,第4项实质上是默示预期违约制度规定。我国《合同法》采用了与《美国统一商法典》不同的立法技术,将不安抗辩规则置于“合同履行”一章，而将预期违约作为违约形态规定于合同解除和违约责任的相关章节。

　　明示预期违约情形，即合同有效成立后至合同约定的履行期限届满前，一方当事人明确肯定地向另一方当事人表示其将不履行合同义务时，便构成根本违约，另一方当事人可以解除合同;默示预期违约情形，预期违约方并未将到期不履行合同义务的意思表示出来，另一方只是根据预期违约方的某些情况或行为(履行义务的能力有缺陷、商业信用不佳、准备履行合同或履行合同过程中的行为表明有不能或不会履行的危险等)来预见其将不履行合同义务，此时可以终止自己相应的履行并要求对方在合理的期限内提供其能够履行的保证;若对方未能在此合理期限内提供履行保证，即构成根本违约，预见方才可以解除合同。

　　二、实际根本违约判定标准

　　广州合同纠纷律师提示实际违约形态包括履行不能、拒绝履行、迟延履行及瑕疵履行，各种违约形态的违约程度不一，因此构成根本违约的具体判定标准也不同，有必要再作具体分析：

　　1、履行不能情形的根本违约判定标准。履行不能是指债务人在客观上已经没有履行能力，如以特定物为标的的合同，该特定物毁损灭失，以种类物为标的的合同中，种类物全部毁损灭失。履行不能即属合同目的无论是因债务人之原因，还是因债权人之原因或者不可归责于双方当事人之原因不能实现，构成根本违约，致合同履行不能债务人或债权人均可解除合同。

　　2、拒绝履行情形的根本违约判定。拒绝履行是指履行期限届满时，债务人能够履行债务而故意不履行。由于拒绝履行与预期违约在是否可以消除违约状态、撤回拒绝履行的意思表示及赔偿范围上存有差异，同时，虽然与迟延履行一样均违反了履行期限的要求，但是二者在违约当事人的主观意思、补救方式上显有区别，因此应将拒绝履行界定为履行期限届满后的故意不履行而与预期违约相区别。拒绝履行是一种较为严重的违约，违约方故意不履行合同使合同目的不能实现，当属根本违约，非违约方此时有权解除合同

　　3、迟延履行情形的根本违约判定标准。迟延履行指债务人能够履行，但在履行期间届满时却未履行债务的现象。构成迟延履行必须具备四要件：存在着有效的债务;能够履行;债务履行期间已届满;债务人未履行。迟延履行包括定期债务的迟延履行和非定期债务的迟延履行。定期债务迟延履行场合，根据合同性质或者当事人的约定，履行期限是合同履行的根本条件，若当事人一方不在特定时间履行，不能达到合同目的，则构成根本违约，相对方无须催告，即有权解除合同。非定期债务迟延履行场合，根据合同的性质，履行期限在合同的内容上不特别重要，如果合同一方当事人迟延履行时，相对人应催告其在合理期限内履行债务，如该期限届满仍未履行的，说明合同目的不能实现，即构成根本违约，相对人有权解除合同。

　　4、瑕疵履行情形的根本违约判定。瑕疵履行指债务人虽有履行，但其履行(如质量、地点、方式等，履行数量有瑕疵属迟延履行)有瑕疵或者给债权人人身、其他财产造成损害，或给与对方债权人有特定关系的第三人的人身或财产造成损害，包括不适当履行和加害给付两种类型。不适当履行场合的根本违约判定标准，德、法、日等国立法及《公约》、《通则》并无明确规定，我国台湾学者史尚宽、王泽鉴主张可类推适用迟延履行及履行不能之根本违约判定标准：不适当履行能够补正的，债权人得定相当期限催告其补正;如于此期限内仍不补正时，则构成根本违约，债权人可解除合同;惟非于一定时期履行则不能达合同目的者，即为根本违约，可不经定期催告而径直解除合同;履行上的瑕疵不能补正者(如特定标的物已不可能修理)，即属根本违约，债权人可以解除合同。加害给付一经发生，不仅使债权人合同目的不能实现，而且对债权人及第三人人身、财产造成损害，当然构成根本违约，债权人有权解除合同。