搬运工窃取搬运物是否构成职务侵占？

　　【案情】

　　于某是一名搬运工，何某是一家电子加工厂的老板，经常雇佣于某为其装卸货物，何某也因此与其熟悉起来。因为很多时候卸货、发货都在晚上，为了方便何某将卸货、发货单和仓库的钥匙交给了于某，让于某单独去卸货或装货。在后来几次搬运过程中，于某发现仓库在存放铜丝上有漏洞，有很多铜丝未封闭好，可以直接取出，于某遂起了贪念之心。利用独自搬运机会，进入仓库窃取铜丝，后转卖给废品站，数额达万元。对于某的行为该如何定罪存在两种不同的观点：

　　【争议】

　　第一种观点认为，于某的行为构成盗窃罪，于某以非法占有为目的，利用搬运货物，能够容易接触仓库内货物便利，秘密窃取加工厂仓库内的铜丝，数额巨大，应构成盗窃罪。

　　第二种观点认为，于某的行为构成职务侵占罪。加工厂将仓库钥匙交给于某，是默认了让于某代为保管仓库，于某与加工厂之间形成了一种事实劳动关系，于某在除了搬运货物，还有保管仓库货物职责，于某窃取铜丝是其利用保管职责的便利，窃取公司财务构成职务侵占罪。

　　【律师评析】

　　笔者同意第一种观点，于某的行为构成盗窃罪。理由如下：

　　本案中，于某受雇佣为电子加工厂搬运货物，与于某是一种事实劳动关系，符合职务侵占罪的主体。但职务侵占罪的显著特征在于行为人实施犯罪行为时利用了职务上的便利。所谓利用职务上的便利，是指利用职权及与职务有关的便利条件。职权，是指指本人职务、岗位范围内的权力，与职务有关的便利条件，是指虽然不是直接利用职务或岗位上的权限，但却利用了本人的职权或地位所形成的便利条件，或通过其他人员利用职务或地位上的便利条件。至于不是利用职务上的便利，而仅是利用工作上的便利如熟悉环境、容易混入现场、易接近目标等，即使取得了财物，也不是构成本罪，构成犯罪的，应当以他罪如盗窃罪论处。本案中，于某实施犯罪时行为时，不具有职务上的便利，而只是利用了工作上的便利，于某的职责仅搬运货物，拿钥匙给于某是为了方便其搬运货物，于某只要对搬运的货物负责，并未要求其对仓库内的货物并无保管、主管或管理的职责。因此，于某仅是利用了搬运货物时间持有仓库钥匙，自由出入仓库、接近仓库财物的工作便利窃取财物，利用工作上的便利即使取得了财物，不构成职务犯罪，应当以他罪如盗窃罪论处。因此，于某不构成职务侵占罪。

　　盗窃罪盗窃罪是指以非法占有为目的，秘密窃取公私财物数额较大或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃公私财物的行为。盗窃罪的核心要件是秘密窃取公司财物，手段的隐秘性。本案中，于某获取铜丝的手段具有秘密性和不公开性，其利用了在工作时间，可以自由出入公司仓库，并接近仓库财物这一工作上的便利，利用每次搬运货物的时机，先后多次窃取铜丝，数额较大，其行为完全符合盗窃罪的构成要件，应构成盗窃罪。

　　综上所述，于某的行为应按盗窃罪定罪量刑。

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