借打手机趁机溜走，犯何罪？

来源：一天易法网作者：广州律师时间：2015-11-18

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　　【案情】

　　廖某在网上约网友见面后，看对方手机不错，便谎称需借对方手机打电话，取得手机后趁机溜走。廖某利用此方法先后多次骗取多名网友手机价值共计2万余元。

　　【争议】

　　对本案廖某骗取网友手机的行为构成诈骗罪还是盗窃罪，存在争议：

　　第一种意见认为，廖某虚构事实，假装向网友借打手机，网友陷于错误的认识自愿将手机借给廖某打电话，廖某获得网友手机是一个骗取的行为，应构成诈骗罪。

　　第二种意见认为，廖某虽然虚构事实，骗取网友将手机借给自己，但是网友主观上是出于借，并不是将手机给廖某占有，廖某的行为实为盗窃。

　　【律师评析】

　　律师同意第二种意见，理由如下：

　　虽然廖某借打手机的行为有一个骗取的过程，但是成立诈骗需要网友陷入错误认识之后有个交付(处分)的行为。本案中，网友借给廖某手机打电话，主观上是出于借的目的，借就是需要还的，网友并未将手机交付给廖某占有，也就是说网友并未有处分行为，处分行为必须是转移占有的行为。因此，本案中廖某的行为构成盗窃罪。

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