战狼2假护照|实务中伪造国家机关证件案件的办理

最近战狼2大火之际，某律师在网上喊话，称在电影结尾亮出的一本中国护照并非真实护照，护照的持有者涉嫌变造国家机关证件，理由是该护照背面印有六行大字：“中华人民共和国公民，当你在海外遭遇危险，不要放弃！请记住，在你身后。有一个强大的祖国！”而真正的中国护照背面空无一字。

其实，略懂法律基础知识的人都知道，这纯属是为了蹭热点的无稽之谈。接下来，我想结合自己办过的案子，说一说实务中对伪造国家机关证件罪这一类案件的办理。

伪造国家机关证件罪，全称应该是伪造、变造、买卖国家机关公文、证件、印章罪，是我国刑法第280条第1款的罪名：

伪造、变造、买卖或者盗窃、抢夺、毁灭国家机关的公文、证件、印章的，处三年以下有期徒刑、拘役、管制或者剥夺政治权利，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。

一般来说，构成该罪有以下几点审查重点：

❶ 伪造公文、证件、印章，并不需要存在与之对应的真实的公文、证件、印章，但要求足以让一般人信以为真。 

刑法中的犯罪行为要求必须具有法益侵害性，伪造国家机关证件罪侵害的法益就是国家机关证件的公共信用，也就是扰乱了国家机关的正常管理活动和信誉，破坏了社会管理秩序。而诸如美女证、光棍证等供娱乐的证件，一般人的常识知道肯定是假的，不构成该罪。

❷ 行为人主观上要有故意。

只有当行为人意识到伪造的公文、证件、印章可能被人使用时，才有本罪的犯罪故意。如电视剧中道具师伪造了一本房产证，但只是用于拍戏，而不是用于现实中的使用，不构成该罪。战狼2中那本护照显然也只是用来拍戏，所以不构成犯罪。

这里顺便说一点，刑法修正案九早就对伪造护照的行为专门规定了一个罪名叫伪造、变造、买卖居民身份证件罪（刑法第280条第3款）：

伪造、变造、买卖居民身份证、护照、社会保障卡、驾驶证等依法可以用于证明身份的证件的，处三年以下有期徒刑、拘役、管制或者剥夺政治权利，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。

因此，这位律师就算要造谣，也应该是引用刑法第280条第3款这个罪名，而不是第280条第1款哦。

下面说一个我办过的，通过PS手段伪造国家机关证件被判处有期徒刑三年的案件，也谈谈实务中对于伪造国家机关证件的电子图片、复印件等情况如何来认定。

李某是一家POS机代理公司的老板，公司主要帮客户代理申请个人、商户POS机。由于能快速办理出刷卡额度高的商户用POS机，很多客户慕名而来，而这些客户大多是没有商户资格的无业人士，很多李某的客户申请POS机甚至是为了从事信用卡套现等违法行为。

由于申请商户POS机不需要提供《个体工商户营业执照》的证件原件，只需要在网上申请时上传证件的图片。李某明知客户不符条件，却要求员工使用PHOTOSHOP等图片编辑软件，编造虚假的工商登记信息，为客户伪造《个体工商户营业执照》的图片用于申请办理POS机，公司则以客户刷POS机的金额对应费率获取利润。

至案发，李某共指使其公司员工伪造《个体工商户营业执照》图片百余份、获利数万元。公安机关以李某涉嫌伪造国家机关证件罪报捕。检察机关对李某批准逮捕后，法院最终判决李某构成伪造国家机关证件罪，处有期徒刑三年。

（一）伪造《个体工商户营业执照》电子图片的行为是否可以认定为伪造、变造国家机关证件罪

在互联网的时代背景下，证件电子化、审查网络化是主流趋势。我们可以发现，如今不仅是申请POS机，还有注册滴滴打车司机、注册饿了么商户等等很多方面，都是仅审查证件的电子图片。

李某等人使用PHOTOSHOP等软件修改网络下载的《个体工商户营业执照》电子图片，以其伪造的虚假商户信息帮助不符合POS申办条件的个人办理出POS机，用于信用卡套现、恶意透支等违法犯罪行为，严重扰乱了市场经济秩序。同时，其伪造个体工商户营业执照的行为更扰乱了国家机关的正常管理活动和信誉。

我国刑法对“伪造、变造国家机关证件罪”中的“证件”并未规定必须是实物的纸质证件，实践中向第三方支付公司申请POS机时只需要提交客户相关证件的电子图片材料。故证件的电子图片与实物的纸质证件在本案中具有同等的证明作用以及法律效力，二者在法律性质上具有联系性。刑法条文中的“证件”可以通过扩大解释，理解为证件的电子图片形式。

刑法的解释应当结合当今社会的现实需要，并且遵循立法的本意，对于日新月异的社会万象，应当灵活准确地适用好扩大解释等刑法解释方法。实务中不乏通过对刑法条文作扩大解释来解决涉及社会新事物的法律问题，如把财产引申到网络虚拟财产、金融机构包括自动取款机。实践证明这样的解释方法既严格遵守了罪刑法定原则，又达到了打击新类型犯罪的目的。

犯罪嫌疑人通过伪造的载有虚假信息的《个体工商户营业执照》电子图片申请获取了POS机的使用资格，同样扰乱了工商行政管理部门的正常管理活动和信誉，破坏了社会管理秩序。该行为符合伪造、变造国家机关证件罪的构成要件，具有法益侵害性。伪造、变造《个体工商户营业执照》电子图片的行为可以认定为伪造、变造国家机关证件罪。

（二）此类案件构成犯罪的证据标准

对于此类案件，笔者认为伪造国家机关证件电子图片的定罪标准应当适当高于普通的伪造国家机关证件案件，即有证据证实涉案证件的电子图片在使用过程中具有和纸质实物证件同等的证明作用，且通过使用后产生了一定的危害结果。这样运用扩大解释定性后再以较高的证据标准进行审查的，有助于准确打击新类型的伪造证件类案件，同时又避免打击面过大。

因此，在本案中，认定犯罪嫌疑人涉案伪造、变造国家机关证件罪，应当有证据证实犯罪嫌疑人利用其伪造的证件图片向第三方支付公司申请POS机后，其客户最终以虚假的信息实际获取了POS机并进行使用。

战狼2走红之后，网上各色人物都在借机蹭热点造势，对于“假护照涉嫌犯罪”这样的言论，我也很高兴地看到很多法律界以外的朋友没有道听途说、人云亦云，而是搜索了一些法律基础知识之后做出了自己的思考和判断。

在这里，也结合自己的办案经验谈谈对这个罪名的看法，和大家互通有无。欢迎各位在下方留言一起探讨。

来源：办案人